國際法

﹡知識體系龐雜，涉及法律知識面寬。

﹡離同學(xué)們?nèi)粘Ｉ钶^遠(yuǎn)。

◇學(xué)習(xí)方法

﹡把握框架結(jié)構(gòu)，每一章的中心內(nèi)容，對目錄的掌握就是一個(gè)很好的方法。

﹡每章出現(xiàn)的概念、規(guī)則、原則和制度要能夠融會貫通。做到細(xì)致和全面。

﹡一定的記憶是必不可少的。

﹡一定數(shù)量的習(xí)題，以鞏固知識。

第一章 導(dǎo)論

一、國際法的概念

（一）國際法的定義和名稱

國際法是在國家間交往中形成的、主要調(diào)整國家之間關(guān)系的、有法律拘束力的原則、規(guī)則和制度的總體。

萬民法、萬國法、國際法

（）（二）國際法的特性

國際法與國內(nèi)法相比，具有以下顯著特點(diǎn)：

（1）法律關(guān)系的主體不同。國內(nèi)法的主體主要是自然人和法人，國家只有在特殊情況下才成為國內(nèi)法的主體；而國際法的主體主要是國家，個(gè)人現(xiàn)在還一般不被承認(rèn)為國際法的主體。

（2）立法方式不同。國內(nèi)法是由國家的立法機(jī)關(guān)依一定程序制定出來的；而國際社會不存在凌駕于國家之上的國際立法機(jī)構(gòu)，國際法是由國家之間通過協(xié)議制定出來的。

（3）強(qiáng)制方式不同。國內(nèi)法是由超越個(gè)體之上的國家強(qiáng)制機(jī)關(guān)保證實(shí)施的；而國際社會不存在超國家的強(qiáng)制機(jī)構(gòu)，國際法的強(qiáng)制實(shí)施是通過國家單獨(dú)或集體的行動來實(shí)現(xiàn)的。

（三）國際法的效力根據(jù)

1.自然法學(xué)派認(rèn)為國際法的效力根據(jù)是自然法則。

2.新自然法學(xué)派包括社會連帶學(xué)派和規(guī)范法學(xué)派

3.實(shí)在法學(xué)派則認(rèn)為是國家意志。

4.新現(xiàn)實(shí)主義學(xué)派包括權(quán)力政治學(xué)說和定向?qū)W說。

5 .折衷法學(xué)派又稱格老秀斯學(xué)派。

6.我們認(rèn)為：國際法效力的根據(jù)應(yīng)該是各國之間的協(xié)議。

二、國際法的歷史發(fā)展

（一）古代國際法

戰(zhàn)爭、媾和、結(jié)盟、派使、條約規(guī)則

（二）中世紀(jì)國際法

（三）近代國際法

1、1643-1648年的威斯特伐利亞和會與《威斯特伐利亞和約》標(biāo)志著近代國際法的產(chǎn)生。

2、 1625年荷蘭人格老秀斯發(fā)表了《戰(zhàn)爭與和平法》。

3、資產(chǎn)階級革命

（四）現(xiàn)代國際法

1、形成

2、發(fā)展

（五）國際法傳入中國

1864年丁韙良將《國際法原理》譯為漢文，稱《萬國公法》。

 

三、國際法的淵源

（一）定義與《國際法院規(guī)約》第38條

（二）條約

“契約性條約”和“造法性條約”

（三）國際習(xí)慣的構(gòu)成要素。

一是物質(zhì)要素，即各國在一段時(shí)間內(nèi)前后反復(fù)一致的實(shí)踐所形成的通例。

二是心理要素，即“法律確信”，它要求上述重復(fù)一致的行為模式被各國認(rèn)為具有法律拘束力。

（四）一般法律原則的含義。指各國法律體系中所共有的一些原則，如善意、禁止反言、定案等。

（五）確立法律原則的輔助方法。

1、司法判例。主要指國際法庭和仲裁機(jī)構(gòu)的判例，也包括各國國內(nèi)司法和仲裁機(jī)構(gòu)的判例。

2、權(quán)威國際法學(xué)家的學(xué)說。

3、國際組織的決議。例如，聯(lián)合國大會有關(guān)國際和平與安全的決議。

四、國際法的編纂

1．含義。是指將各項(xiàng)國際法規(guī)則和制度編成系統(tǒng)化和成文化的法典。

2．類別。

（1）確定現(xiàn)行法和制訂擬議法。前者是把現(xiàn)行有效的國際法規(guī)則，特別是不成文的習(xí)慣規(guī)則，用條約的形式確定下來；而后者是把正在形成中的國際法規(guī)則制定成條約規(guī)則，從而促進(jìn)國際法的發(fā)展。

（2）非官方編纂和官方編纂。前者是由私人或?qū)W術(shù)團(tuán)體進(jìn)行的編纂，其不具有法律拘束力；后者是由外交會議或政府間國際組織進(jìn)行的編纂。

現(xiàn)在最重要的官方編纂是由聯(lián)合國的國際法委員會或聯(lián)合國專門機(jī)構(gòu)進(jìn)行的。

五、國際法與國內(nèi)法的關(guān)系

（一）國際法與國內(nèi)法關(guān)系的理論

1．一元論

（1）國內(nèi)法優(yōu)先說。國際法是國內(nèi)法中的“涉外公法”。這一學(xué)說將導(dǎo)致從根本上取消國際法。

（2）國際法優(yōu)先說。國際法位于國內(nèi)法之上。這種理論現(xiàn)影響很大。

2．二元論

國際法與國內(nèi)法是兩個(gè)不同的法律體系，二者互不隸屬，各自獨(dú)立。

中國學(xué)者認(rèn)為，由于國內(nèi)法的制定者和國際法的參加制定者都是國家，因此兩個(gè)體系之間有著密切的聯(lián)系，互相補(bǔ)充、互相制約。

（二）國際法與國內(nèi)法關(guān)系的實(shí)踐

從國際法的角度看，國際法只要求國家善意履行其國際義務(wù)，但國家應(yīng)當(dāng)如何履行義務(wù)，國際法尚無具體的規(guī)則。

1．關(guān)于國際法如何在國內(nèi)適用的問題

（1）轉(zhuǎn)化。

（2）采納。

許多國家都把其承認(rèn)的或與其國內(nèi)法不相抵觸的習(xí)慣法作為本國法的一部分而直接適用，但對條約的要求則比較嚴(yán)格。

2．關(guān)于國際法與國內(nèi)法沖突的解決問題

從國際法的角度看，如果一國在國際法與國內(nèi)法發(fā)生沖突時(shí)，由于優(yōu)先適用國內(nèi)法而造成對國際法的違背，該國應(yīng)對此承擔(dān)國家責(zé)任。

（三）國際法在中國國內(nèi)的適用問題

目前我國憲法沒有作出明確的規(guī)定，但有一些法律做了規(guī)定。其中，最重要是民法通則第142條：中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約同中華人民共和國民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。

 

第二章 國際法基本原則

1.基本原則的特征。

國際法基本原則是指那些各國公認(rèn)、具有普遍拘束力、適用于國際法一切效力范圍、構(gòu)成國際法基礎(chǔ)的原則。

基本原則具有強(qiáng)行法的性質(zhì)，效力高于其他國際法規(guī)則。但并非所有強(qiáng)行法都是國際法基本原則。

2.國家主權(quán)平等原則是現(xiàn)代國際法的基礎(chǔ)。

國家主權(quán)有兩層含義，即對內(nèi)最高權(quán)和對外獨(dú)立權(quán)。這兩方面是相互聯(lián)系的。另一方面，說國家是主權(quán)的，并不等于說其行為可以不受任何拘束和限制。從國際實(shí)踐看，國家作為國際社會的一員，其行為要受到對其有效的國際法規(guī)則的拘束。

3.不干涉內(nèi)政原則中的“內(nèi)政”。內(nèi)政是指那些本質(zhì)上屬于國內(nèi)管轄的事項(xiàng)。內(nèi)政雖然一般以領(lǐng)土為基礎(chǔ)，但其范圍并不與領(lǐng)土范圍完全對應(yīng)。判斷某一事項(xiàng)是否屬于一國的內(nèi)政，要看其是否本質(zhì)上屬于國內(nèi)管轄的事項(xiàng)以及有關(guān)行為是否違背了國際法規(guī)則。

4.不使用威脅或武力原則及其例外。

自衛(wèi)、安理會執(zhí)行行動、民族自決

5.和平解決國際爭端原則的要求。

使用一種和平方法不能解決，國家有義務(wù)采取其他和平方法。爭端當(dāng)事國應(yīng)避免任何使?fàn)幎藧夯拇胧┗蛐袆印５扇『畏N和平方法解決爭端的權(quán)利屬于爭端當(dāng)事國。

6.民族自決原則不包括分離的權(quán)利。

民族自決原則所確認(rèn)的權(quán)利主體限于在外國殖民統(tǒng)治和奴役下的被壓迫民族。對于一國國內(nèi)的民族分離主義活動，民族自決原則并沒有為其提供任何國際法根據(jù)，有關(guān)國家有權(quán)采取措施維護(hù)國家統(tǒng)一和領(lǐng)土完整，其他國家不應(yīng)給予援助和支持。

7.善意履行國際義務(wù)原則

源于條約必須遵守。

憲章義務(wù)優(yōu)先。