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第五章 具體行政行為

一、單項(xiàng)選擇題：

1.行政征收的實(shí)施是以相對(duì)方負(fù)有行政法上的( )為前提的。

A.給付義務(wù) B.繳納義務(wù)

C.履行義務(wù) D.不作為義務(wù)

2.下列( )是行政機(jī)關(guān)賦予相對(duì)方某種法律資格的許可。

A.開(kāi)業(yè)經(jīng)營(yíng)許可 B.生產(chǎn)許可

C.汽車駕駛證 D.律師資格證

3.下列行為中，屬于行政處罰行為的是( )

A.行政征收 B.行政沒(méi)收

C.行政征用 D.查封、扣押

4.下列不屬行政確認(rèn)形式的行政行為有( )

A.認(rèn)可 B.證明

C.鑒證 D.勘驗(yàn)

5.行政主體向違反行政法規(guī)定的相對(duì)方收取排污費(fèi)、滯納金的行為在性質(zhì)上屬：( )

A.行政征購(gòu) B.行政處罰

C.行政征收 D.行政征用

6.下列行政行為中非行政處罰的是( )

A.沒(méi)收財(cái)物 B.開(kāi)除公職

C.行政拘留 D.罰款

7.以下行政處罰形式屬于行為罰的是( )

A.行政拘留 B.因違章駕駛而被罰款

C.勞動(dòng)教養(yǎng) D.責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)

8.下列行政強(qiáng)制措施屬于間接執(zhí)行性強(qiáng)制措施的有( )

A.查封、扣押 B.強(qiáng)制檢疫

C.凍結(jié)、劃撥 D.執(zhí)行罰

9.主持行政裁決活動(dòng)的機(jī)關(guān)是( )

A.司法機(jī)關(guān) B.行政機(jī)關(guān)

C.檢察機(jī)關(guān) D.國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)

二、多項(xiàng)選擇題

1.下列費(fèi)用屬于行政征收范圍的有( )

A.稅收 B.滯納金

C.建設(shè)資金 D.資源費(fèi)

2.因違反行政法的規(guī)定而引起的征收有( )

A.資源費(fèi)征收 B.管理費(fèi)征收

C.排污費(fèi)征收 D.滯納金征收

3.行政征收的行為方式有( )

A.查帳征收 B.查驗(yàn)征收

C.定期定額征收 D.代征、代扣

4.下列許可中屬于獨(dú)占許可的有( )

A.專利許可 B.商標(biāo)許可

C.采礦許可 D.林木采伐許可

5.行政確認(rèn)是( )的行政行為。

A.要式 B.默示

C.羈束 D.自由裁量

6.下列行政處罰中屬于行為罰的有( )

A.責(zé)令停產(chǎn)停業(yè) B.行政拘留

C.勞動(dòng)教養(yǎng) D.吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照

7.行政機(jī)關(guān)作出( )等行政處罰之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽(tīng)證的權(quán)利。

A.責(zé)令停產(chǎn)停業(yè) B.吊銷許可證或執(zhí)照

C.行政拘留 D.數(shù)額較大的罰款

8.直接強(qiáng)制執(zhí)行措施主要有( )形式

A.查封、扣押 B.執(zhí)行罰

C.凍結(jié)、劃撥 D.代執(zhí)行

9.行政給付在我國(guó)主要有( )等形式。

A.安置 B.補(bǔ)助

C.撫恤、優(yōu)待 D.救災(zāi)扶貧

10.我國(guó)行政裁決主要適用于解決( )

A.權(quán)屬糾紛 B.侵權(quán)糾紛

C.行政糾紛 D.知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛

三、判斷題

1.行政征收的實(shí)施必須以相對(duì)方負(fù)有行政法上的繳納義務(wù)為前提。( )

2.任何許可只要依法取得就會(huì)長(zhǎng)期有效。( )

3.鑒證和勘驗(yàn)都是行政確認(rèn)的形式。( )

4.罰款和沒(méi)收財(cái)產(chǎn)都是行政強(qiáng)制執(zhí)行方式。( )

5.聽(tīng)證程序不是所有行政處罰的必經(jīng)程序。( )

6.作出罰款決定的機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)同收繳罰款的機(jī)構(gòu)分離。( )

7.行政強(qiáng)制就是行政強(qiáng)制執(zhí)行措施。( )

8.行政獎(jiǎng)勵(lì)最主要是給予物質(zhì)利益。( )

9.行政裁決也就是行政仲裁。( )

10.行政指導(dǎo)不具有強(qiáng)制力，因而不產(chǎn)生行政法律后果。( )

四、簡(jiǎn)答題：

1、簡(jiǎn)述行政處罰的一般程序。

2、簡(jiǎn)述行政處罰的聽(tīng)證程序。

3、簡(jiǎn)述目前我國(guó)法律規(guī)定的行政裁決的種類。

4、簡(jiǎn)述行政裁決與行政仲裁的區(qū)別。

五、論述題

1、試論行政處罰的原則。

2、試論行政裁決的特征。

六、案例分析

行政處罰的簡(jiǎn)易程序

某縣計(jì)量局在對(duì)轄區(qū)內(nèi)的加油站進(jìn)行計(jì)量檢查時(shí)，發(fā)現(xiàn)某加油站的加油機(jī)存在加油數(shù)量短缺現(xiàn)象，觸犯了《中華人民共和國(guó)計(jì)量法》，決定給予加油站罰款l 000元的行政處罰。并適用簡(jiǎn)易程序當(dāng)場(chǎng)收繳了罰款。

[案例思考]

1.本案中的行政處罰能否適用簡(jiǎn)易程序?

2.行政處罰簡(jiǎn)易程序的內(nèi)容包括哪些?

參考答案

一、單項(xiàng)選擇題

1、(B) 2、(D) 3、(B)

4、(D) 5、(C) 6、(B)

7、(D) 8、(D) 9、(B)

二、多項(xiàng)選擇題：

1、(ABCD) 2、(CD) 3、(ABCD)

4、(BA) 5、(AC) 6、(AD)

7、(ABD) 8、(AC) 9、(ABCD)

10、(ABD)

三、判斷題：

1、(√) 2、(×) 3、(×) 4、(×) 5、(√)

6、(√) 7、(×) 8、(×) 9、(×) 10、(×)

四、簡(jiǎn)答題：

1、答：行政處罰的一般程序應(yīng)包括以下步驟：

①立案。知悉相對(duì)方實(shí)施了違法行為，應(yīng)填寫立案報(bào)告表，在經(jīng)本機(jī)關(guān)主管負(fù)責(zé)人審查批準(zhǔn)后完成立案程序。

②調(diào)查取證。立案后，行政主體應(yīng)客觀全面公正地調(diào)查收集有關(guān)證據(jù)。必要時(shí)，可采用檢查、詢問(wèn)、扣押、鑒定等手段。

③聽(tīng)取申辯與聽(tīng)證。行政主體在調(diào)查取證之后和作出處罰裁決之前，應(yīng)告知被調(diào)查人的違法事實(shí)，準(zhǔn)備對(duì)之作出處罰裁決的理由和依據(jù)，并給予被調(diào)查人申辯的機(jī)會(huì)，行政主體應(yīng)充分聽(tīng)取申辯。行政處罰涉及被調(diào)查人重大權(quán)利的，還應(yīng)當(dāng)依法組織聽(tīng)證。

④作出處罰決定。行政主體經(jīng)過(guò)調(diào)查取證，并聽(tīng)取申辯，甚至聽(tīng)證后，根據(jù)不同的情況，作出不同的處罰決定。

2、答、行政處罰的聽(tīng)證程序?yàn)椋?/p>

①聽(tīng)證提出。當(dāng)事人要求聽(tīng)證的，應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)告知后3日內(nèi)提出。

②聽(tīng)證通知。組織聽(tīng)證的行政機(jī)關(guān)應(yīng)在聽(tīng)證開(kāi)始的7月前書面通知當(dāng)事人。

③舉行聽(tīng)證會(huì)。正式聽(tīng)證會(huì)由行政主體指定非本案調(diào)查取證的與本案無(wú)利害關(guān)系的人員主持。聽(tīng)證會(huì)一般公開(kāi)舉行，雙方申辯和質(zhì)證。

④制作聽(tīng)證筆錄。在聽(tīng)證會(huì)進(jìn)行過(guò)程中應(yīng)制作筆錄，當(dāng)事人簽名或蓋章。

3、答：根據(jù)目前有關(guān)法律的規(guī)定，我國(guó)行政裁決歸納起來(lái)有以下幾種：

①損害賠償裁決。是指行政機(jī)關(guān)對(duì)在平等主體之間發(fā)生的因涉及與行政管理相關(guān)的合法權(quán)益受到侵害而引起的賠償爭(zhēng)議所作的裁決。

②權(quán)屬糾紛裁決。是指行政主體對(duì)平等主體之間，因涉及到行政管理相關(guān)的某一財(cái)物的所有權(quán)、使用權(quán)的歸屬而發(fā)生的爭(zhēng)議所作出的確定性裁決。

③侵權(quán)糾紛裁決。是指由于作為平等主體一方當(dāng)事人的涉及行政管理的合法權(quán)益受到另一方侵犯時(shí)，當(dāng)事人依法申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)進(jìn)行制止，行政機(jī)關(guān)就此爭(zhēng)議作出的制止侵權(quán)行為的裁決。

4、答：行政裁決與行政仲裁的區(qū)別主要有：

第一，從起源上看，行政裁決作為行政行為的一種方式出現(xiàn)，即行政機(jī)關(guān)以第三者的身份居間對(duì)雙方當(dāng)事人的糾紛予以裁決。而行政仲裁則作為一種民間的活動(dòng)出現(xiàn)。

第二，從法律后果上看，行政裁決是行政機(jī)關(guān)運(yùn)用行政權(quán)力的過(guò)程，對(duì)之作出的裁決不服仍可申請(qǐng)復(fù)議或起訴。而行政仲裁，并非行政機(jī)關(guān)運(yùn)用行政的過(guò)程，對(duì)仲裁決定不服，仍可作為民事糾紛向法院提起民事訴訟。

五、論述題：

1、答：行政處罰的原則是指對(duì)行政處罰的設(shè)定和實(shí)施具有普通指導(dǎo)意義的準(zhǔn)則。根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定和行政管理的實(shí)踐，我們認(rèn)為，行政處罰應(yīng)遵循以下原則：

(1)處罰法定原則

所謂處罰法定原則，是指行政處罰必須依法進(jìn)行。它是行政合法原則在行政處罰中的具體體現(xiàn)和要求。處罰法定原則的具體內(nèi)容是：①實(shí)施處罰的主體必須是法定的行政主體;②處罰的依據(jù)是法定的;③行政處罰的程序合法。

(2)處罰與教育相結(jié)合的原則。

該原則是指行政處罰不僅是制裁行政違法行為的手段，而且也是教育人們遵守法律的一種形式，因此，在具體實(shí)踐行政處罰過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持處罰與教育相結(jié)合，教育公民、法人或者其他組織自覺(jué)守法。

(3)公正、公開(kāi)原則

公正原則是指在實(shí)施行政處罰時(shí)不僅要求形式是合法的，是在自由裁量的法定幅度的范圍內(nèi)實(shí)施的，而且要求在內(nèi)容上合法，符合立法目的，它是處罰法定原則的必要補(bǔ)充。公開(kāi)原則就是處罰過(guò)程要公開(kāi)，要有相對(duì)方的參與和了解，以提高公民對(duì)行政機(jī)關(guān)及其實(shí)施的行政處罰的信任度，同時(shí)監(jiān)督行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員依法、公正地行使職權(quán)，保障相對(duì)方的合法權(quán)益。

(4)處罰救濟(jì)原則

該原則是指行政主體對(duì)相對(duì)方實(shí)施行政處罰時(shí)，必須保證相對(duì)方取得救濟(jì)途徑，否則不能實(shí)施行政處罰，它是保證行政處罰合法、公正行使的事后補(bǔ)救措施。

(5)一事不再罰原則

該原則是指對(duì)相對(duì)方的某一違法行為，不得給予兩次以上同類(如罰款)處罰，或者說(shuō)相對(duì)方的一個(gè)行為違反一種行政法規(guī)范時(shí)，只能由一個(gè)行政機(jī)關(guān)作出一次處罰。一事不再罰原則解決的是行政實(shí)踐中多頭處罰與重復(fù)處罰的問(wèn)題。

(6)處罰相當(dāng)原則

該原則是指行政主體對(duì)違法行為人適用行政處罰，所科罰種和處罰幅度要與違法行為人的違法過(guò)錯(cuò)程度相適應(yīng)。

2、答：行政裁決是指行政主體依照法律授權(quán)，對(duì)平等主體之間發(fā)生的，與行政管理活動(dòng)密切相關(guān)的，特定的民事糾紛進(jìn)行審查并作出裁決的具體行政行為。

行政裁決具有如下特征：1、行政裁決的主體是法律授權(quán)的特定的行政機(jī)關(guān)。其特定性表現(xiàn)在：①行政裁決權(quán)的主體是對(duì)民事糾紛有關(guān)的行政事項(xiàng)具有管理職權(quán)的行政機(jī)關(guān)。②這樣的行政機(jī)關(guān)也只有經(jīng)法律明確授權(quán)后，才擁有對(duì)該類民事糾紛的行政裁決權(quán)。

2、行政裁決的對(duì)象是特定的民事糾紛。傳統(tǒng)上，民事糾紛是由法院裁判的，行政機(jī)關(guān)當(dāng)然不能裁決屬于司法權(quán)范疇的民事?tīng)?zhēng)議案件。但在特定情況下，為實(shí)現(xiàn)行政管理的目標(biāo)，法律特別規(guī)定與行政管理事項(xiàng)有關(guān)的個(gè)別種類的民事糾紛可以由行政主體裁決。

3、行政裁決是行政主體行使行政裁判權(quán)的活動(dòng)，具有法律權(quán)威性。行政裁判權(quán)已成為國(guó)家行政權(quán)的一個(gè)重要組成部分，因此，行政裁決權(quán)的行使也是國(guó)家行政權(quán)的一種行使方式，具有應(yīng)有的法律效力

4、行政裁決是一種特殊的具體行政行為。所謂特殊，一是因?yàn)樾姓门袡?quán)是法律授予的，行政機(jī)關(guān)只能依法律的授權(quán)而實(shí)施。二是因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)是居間裁決的公斷人而非以管理者的身份出現(xiàn)。三是因?yàn)樾姓脹Q依照的是一種準(zhǔn)司法程序，不同于一般具體行政行為程序。但是行政裁決還具有具體行政行為的性質(zhì)和特征，對(duì)行政裁決不服產(chǎn)生的糾紛應(yīng)屬行政糾紛。

六、案例分析

[分析要點(diǎn)]

1.行政處罰簡(jiǎn)易程序是指行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織對(duì)于違法事實(shí)清楚、確鑿，情節(jié)簡(jiǎn)單輕微的違法行為，當(dāng)場(chǎng)給予較輕處罰所適用的比較簡(jiǎn)單的程序。《行政處罰法》第33條規(guī)定：“違法事實(shí)確鑿并有法定根據(jù)，對(duì)公民處以50元以下;對(duì)法人或者組織處以1000元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定。”據(jù)此條規(guī)定可知簡(jiǎn)易程序的適用條件有三個(gè)方面：(1)違法事實(shí)確鑿;(2)處罰有法定依據(jù);(3)適用于小數(shù)額罰款和警告處罰，即對(duì)公民處以50元以下的罰款和警告，對(duì)法人或其他組織處以1 000元以下的罰款和警告。只有這三個(gè)條件同時(shí)具備，才能適用簡(jiǎn)易程序。本案中行政處罰可以適用簡(jiǎn)易程序。

2.根據(jù)行政處罰法的規(guī)定，適用簡(jiǎn)易程序進(jìn)行行政處罰，必須具備下列方式和經(jīng)歷以下步驟：(1)表明身份，即出示有效的必要證件，表明當(dāng)場(chǎng)處罰行為的人員合法的執(zhí)法身份;(2)確認(rèn)違法事實(shí)，說(shuō)明處罰理由，即必須有證據(jù)認(rèn)定違法事實(shí)，并向被處罰人員說(shuō)明事實(shí)根據(jù)和法律根據(jù);(3)制作行政處罰決定書，即當(dāng)場(chǎng)填寫預(yù)定格式、編有號(hào)碼的行政處罰決定書。處罰決定書應(yīng)載明當(dāng)事人違法行為，行政處罰依據(jù)，罰款數(shù)額、時(shí)間、地點(diǎn)以及行政機(jī)關(guān)名稱，并由執(zhí)法人員按照法律規(guī)定將行政處罰決定書當(dāng)場(chǎng)交付當(dāng)事人;(5)備案，即執(zhí)法人員作出行政處罰決定，必須向所屬行政機(jī)關(guān)備案。