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2022年浙江自考《國際私法》復(fù)習(xí)筆記第十四章

時間:2022-08-30 14:25:59 作者:儲老師

自考助學(xué)   第十四章 婚姻家庭

  結(jié)婚的實質(zhì)要件包括婚姻雙方當(dāng)事人的能力、結(jié)為夫妻的意思表示的一致與自愿,以及不存在禁止結(jié)婚的情況。結(jié)婚的形式要件主要是指必須舉行宗教結(jié)婚儀式或必得在婚姻登記機關(guān)進行登記,或無任何程序或形式限制的事實婚姻等。P.263

  綜觀當(dāng)今各國國際私法立法,對結(jié)婚實質(zhì)要件與形式要件的法律適用,大體可分為以下幾種類型:

  (一)區(qū)分實質(zhì)要件和形式要件規(guī)定適用不同的法律。這又有以下幾種規(guī)定方式,如:(1)結(jié)婚的實質(zhì)要件適用雙方當(dāng)事人各自的本國法,形式要件適用婚姻舉行(締結(jié))地法。這是至今多數(shù)國家所采取的立場。(2)結(jié)婚的實質(zhì)要件適用當(dāng)事人各自的住所地法或共同屬人法,形式要件仍適用婚姻舉行地法。

  (二)不分實質(zhì)要件與形式要件統(tǒng)一適用一個法律。中國《民法通則》也取這種立場,只是它僅針對“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚”這一種情況,要求適用婚姻締結(jié)地法。

  (三)區(qū)別不同情況,分別規(guī)定不同的應(yīng)適用的法律。但從總體上看,對于結(jié)婚的法律適用,實質(zhì)要件依當(dāng)事人屬人法(尤其是本國法),形式要件依舉行地法,是使用得最為普遍的。P.263~P.266

  領(lǐng)事婚姻是指在駐在國不反對的前提下,一國授權(quán)其駐外領(lǐng)事或外交代表為本國僑民依本國法律規(guī)定的方式辦理結(jié)婚手續(xù)并成立婚姻的制度。P.267

  在當(dāng)代,國家之間通過簽訂領(lǐng)事協(xié)定,準(zhǔn)許由各自領(lǐng)事辦理本國國民的婚姻登記,已很普遍。1963年《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》和1961年《維也納外交關(guān)系公約》也都肯定了領(lǐng)事婚姻制度。P.267

  在領(lǐng)事婚姻中,不但實質(zhì)要件要適用當(dāng)事人的本國法,不受婚姻舉行地法的制約,而且在形式要件方面,也與通常情況要求適用婚姻舉行地法不同,亦得適用當(dāng)事人本國法。P.267~P.268

  △2003年《婚姻登記條例》的有關(guān)內(nèi)容包括:中國公民同外國人、內(nèi)地居民同香港特別行政區(qū)居民、澳門特別行政區(qū)居民、臺灣地區(qū)居民、華僑辦理婚姻登記的機關(guān)是省、自治區(qū)、直轄市人民政府民政部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府民政部門確定的機關(guān)。中國公民同外國人在中國內(nèi)地結(jié)婚的,內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑在中國內(nèi)地結(jié)婚的,男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機關(guān)辦理結(jié)婚登記。P.268~P.269

  △辦理結(jié)婚登記的當(dāng)事人有下列情形之一的,婚姻登記機關(guān)不予登記:

  (1)未到法定結(jié)婚年齡的;

  (2)非雙方自愿的;

  (3)一方或者雙方已有配偶的;

  (4)屬于直系血親或者三代以內(nèi)旁系血親的;

  (5)患有醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病的。P.269

  △2004年3月民政部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈婚姻登記條例〉若干問題的意見》對雙方非內(nèi)地居民在內(nèi)地的結(jié)婚登記問題作了如下規(guī)定:雙方均為外國人,要求在內(nèi)地辦理結(jié)婚登記的,如果當(dāng)事人能夠出具《婚姻登記條例》規(guī)定的相應(yīng)證件和證明材料以及當(dāng)事人本國承認其居民在國外辦理結(jié)婚登記效力的證明,當(dāng)事人工作或生活所在地具有辦理涉外婚姻登記權(quán)限的登記機關(guān)應(yīng)予受理。P.270

  △在條約或互惠基礎(chǔ)上,中國也承認具有相同國籍的外國人雙方在其本國駐華使領(lǐng)館成立的婚姻為有效。P.270

  △為了方便華僑(指雙方均為華僑)在居住國結(jié)婚,應(yīng)該鼓勵他們按居住國法律在當(dāng)?shù)剞k理結(jié)婚登記或舉行結(jié)婚儀式。P.271

  △凡駐在國法律不承認外國使館辦理的結(jié)婚登記為有效,以及該婚姻不符合中國婚姻法關(guān)于結(jié)婚的規(guī)定的,中國使館均不宜受理此類申請。P.271

  無效婚姻從一開始即當(dāng)然無效,可撤銷婚姻需經(jīng)訴訟程序,從宣告撤銷之日起喪失婚姻的效力。P.272

  構(gòu)成無效婚姻和可撤銷婚姻的原因,概括起來有以下幾種:

  (1)婚姻的雙方乃屬禁婚近親屬;

  (2)結(jié)婚的任何一方未達法定婚齡;

  (3)結(jié)婚時任何一方已受合法婚姻約束;

  (4)結(jié)婚手續(xù)不符合法律規(guī)定;

  (5)婚姻任何一方非自愿結(jié)婚。P.272

  一般認為,支配婚姻有效性的法律也可適用于無效婚姻和可撤銷婚姻。P.272

  關(guān)于離婚應(yīng)適用的法律,大體有以下幾種不同主張與立法:法院地法,當(dāng)事人屬人法

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