（一）案例

  被告人郭春玲生下兒子吳昊之后，1993年2月，其與吳志成的關(guān)系開始惡化，同年10月吳離開郭春玲母子去向不明。爾后，郭春玲又失去工作，生活困苦，經(jīng)多方尋找吳志成均無結(jié)果。1994年12月3日上午，郭春玲領(lǐng)著吳昊到貴陽市一建公司尋找吳志成未果，自覺生活無著，無力撫養(yǎng)兒子，便萌發(fā)了讓兒子給汽車撞死后自尋死路的念頭。當(dāng)天上午11時(shí)許，當(dāng)郭春玲帶著吳昊行經(jīng)紅嶺中路“大家樂”門口街道時(shí)，斷然將吳昊推向一輛正在行駛中的小汽車，致使吳昊被撞傷。郭春玲當(dāng)即與他人一起將吳昊送到醫(yī)院搶救。經(jīng)法醫(yī)檢驗(yàn)鑒定：吳昊右股骨中段粉碎性骨折，頭皮挫傷，屬輕傷。案發(fā)后，郭春玲能主動(dòng)坦白認(rèn)罪，有悔罪表現(xiàn)。至本案判決時(shí)，被害人吳昊已經(jīng)痊愈。

  問題：本案被告人郭春玲已經(jīng)構(gòu)成故意殺人（未遂）罪，這是毫無疑問的，那么，怎么對(duì)其量刑呢？

  （二）量刑的概念和一般原則

  1.量刑的概念

  量刑是指人民法院對(duì)犯罪分子依法裁量決定刑罰的一種審判活動(dòng)。

  量刑包括以下內(nèi)容：（1）決定是否判處刑罰；（2）決定判處何種刑罰；（3）決定判處多重的刑罰。

  2.量刑的一般原則

  根據(jù)刑法第61條規(guī)定，量刑的一般原則可以概括為：以犯罪事實(shí)為根據(jù)，以刑事法律為準(zhǔn)繩。

  犯罪事實(shí)包括以下四項(xiàng)內(nèi)容：（1）犯罪的事實(shí)，即狹義的犯罪事實(shí)，是指犯罪構(gòu)成要件的各項(xiàng)基本事實(shí)情況；（2）犯罪的性質(zhì)，指行為人的行為構(gòu)成什么罪，應(yīng)定什么罪名；（3）犯罪情節(jié)，包括定罪情節(jié)與量刑情節(jié)兩種；（4）對(duì)于社會(huì)的危害程度，指犯罪行為對(duì)社會(huì)造成或可能造成損害的結(jié)果的程度。

  量刑以刑法為準(zhǔn)繩，主要是遵行以下刑法有關(guān)規(guī)定：（1）刑法總則中關(guān)于刑罰原則、制度、方法及其適用條件的一般規(guī)定；（2）刑法分則中有關(guān)各種具體犯罪的法定刑及量刑幅度的具體規(guī)定。

  3.量刑情節(jié)

  量刑情節(jié)，是指由刑事法律規(guī)定或認(rèn)可的定罪事實(shí)以外的，體現(xiàn)犯罪行為社會(huì)危害性程度和犯罪人的人身危險(xiǎn)性大小，據(jù)以決定對(duì)犯罪人是否處刑以及處刑輕重所應(yīng)當(dāng)或可以考慮的各種具體事實(shí)情況。

  量刑情節(jié)，根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可分為以下幾種類型：（1）法定情節(jié)是指法律明文規(guī)定其具體內(nèi)容、能夠影響量刑輕重的事實(shí)情況。包括從重處罰情節(jié)、從輕處罰情節(jié)、減輕處罰情節(jié)、免除處罰情節(jié)。（2）酌定情節(jié)是指刑法沒有明文規(guī)定，根據(jù)立法精神從審判實(shí)踐中總結(jié)出來的，反映犯罪行為的社會(huì)危害性程度和犯罪人的人身危險(xiǎn)性程度，在量刑時(shí)酌情適用的情節(jié)。包括：犯罪動(dòng)機(jī)，犯罪手段，犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)等當(dāng)時(shí)的環(huán)境和條件，犯罪侵害的對(duì)象，犯罪人的個(gè)人情況和一貫表現(xiàn)，犯罪人犯罪后的態(tài)度。

  4.案例分析

  在本案中，被告人郭春玲的行為屬于殺人未遂，這是法定的從輕、減輕處罰或者免除處罰的情節(jié)，且被告人郭春玲歸案后能主動(dòng)坦白認(rèn)罪，確有悔罪表現(xiàn)，這是酌定從輕處罰情節(jié)。基于以上量刑情節(jié)，貴陽市福田區(qū)人民法院依法于1995年5月2日作出判決：被告人郭春玲犯故意殺人罪（未遂），判處有期徒刑3年，緩刑4年。

  第十九講  量刑制度：累犯與自首

  （一）累犯制度

  1.案例

  被告人楊某，于1997年3月7日因犯詐騙罪被判處有期徒刑2年，同年3月24日，因病被暫予監(jiān)外執(zhí)行，1999年1月14日刑罰執(zhí)行完畢。經(jīng)查，1998年7月的一天，還處于暫予監(jiān)外執(zhí)行期間的楊某在某自由市場碰上彭某，以借其野狼125摩托車接人為名，將摩托車騙走賣掉，價(jià)值8000元，但直至楊某暫予監(jiān)外執(zhí)行期滿且刑罰執(zhí)行完畢后才案發(fā)。

  2.累犯的概念

  累犯是指因犯罪而受過一定的刑罰處罰，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在法定期限內(nèi)又犯應(yīng)當(dāng)判處一