一、復(fù)習(xí)建議
本章是重點(diǎn)章,在歷年考試中均有多涉及,建議學(xué)員進(jìn)行基礎(chǔ)性掌握。從題型來講包括選擇題。
二、本章重要知識點(diǎn)
第一節(jié) 涉外民事訴訟中的送達(dá)
對不居住在我國領(lǐng)域內(nèi)的當(dāng)事人,無論其是否屬于外國國籍,都必須依照《民事訴訟法》第四編第二十五章第245條規(guī)定的方式送達(dá),可以采取以下七種方式送達(dá)。
一、依照國際條約規(guī)定的方式送達(dá)
二、通過外交途徑送達(dá)
如果受送達(dá)人所在國同我國沒有訂立雙邊司法協(xié)助條約,也不是《海牙公約》的締約國或參加國,則通過外交途徑送達(dá)。
通過外交途徑送達(dá)有兩個(gè)前提:
1、送達(dá)國與受送達(dá)國沒有訂立雙邊司法協(xié)助條約,并不都是《海牙公約》的締約國;
2、送達(dá)國與受送達(dá)國之間應(yīng)該是有外交關(guān)系的。
三、委托我國駐受送達(dá)所在國的使領(lǐng)館代為送達(dá)
四、向有權(quán)接受送達(dá)的訴訟代理人送達(dá)
五、向代表機(jī)構(gòu)或分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)
六、郵寄送達(dá)
我國《民事訴訟法》第245條第1款第6項(xiàng)規(guī)定:“受送達(dá)人所在國的法律允許郵寄送達(dá)的,可以郵寄送達(dá)。自郵寄之日起滿6個(gè)月,送達(dá)回證沒有退回,但根據(jù)各種情況足以認(rèn)定已經(jīng)送達(dá)的,期間屆滿之日視為送達(dá)。”
七、公告送達(dá)
我國《民事訴訟法》第245條第7項(xiàng)規(guī)定,公告期為6個(gè)月,滿6個(gè)月即視為送達(dá)。
第二節(jié) 涉外民事訴訟的期間
當(dāng)事人不在我國領(lǐng)域內(nèi)居住的,適用《民事訴訟法》第四編第二十五章有關(guān)期間的特別規(guī)定。
一、被告和被上訴人的答辯期間
居住在國外的被告、被答辯人提出答辯的法定期間為30日。被告如有特殊情況需要延長期限的,必須由人民法院作出是否準(zhǔn)許的決定。
二、上訴期間
居住在我國領(lǐng)域內(nèi)的當(dāng)事人,不論其是否為外國國籍,上訴期均是判決為15天,裁定為10天。居住在我國領(lǐng)域外的當(dāng)事人,不論其是否為外國國籍,上訴期均為30天。
三、審結(jié)期限
第一審不受6個(gè)月內(nèi)審結(jié)的限制;第二審以判決審結(jié)的案件不受3個(gè)月審結(jié)的限制,第二審對裁定的上訴案件不受30日內(nèi)作出終審裁定的限制
第三節(jié) 涉外財(cái)產(chǎn)保全
涉外民事訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全,是指在可能因涉外民事訴訟當(dāng)事人一方的行為或者其他原因,使將來法院的判決或者仲裁裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行時(shí),人民法院根據(jù)申請人的申請,責(zé)令被申請人提供擔(dān)保或者扣押財(cái)產(chǎn)的一種制度。
一、財(cái)產(chǎn)保全的申請
《民事訴訟法》第249條規(guī)定:“當(dāng)事人依照本法第92條的規(guī)定可以向人民法院申請財(cái)產(chǎn)保全。利害關(guān)系人依照本法第93條的規(guī)定可以在起訴前向人民法院申請財(cái)產(chǎn)保全。”
涉涉外財(cái)產(chǎn)保全的不同之處體現(xiàn)為:
(1)在涉外財(cái)產(chǎn)保全中,人民法院不依職權(quán)進(jìn)行保全。
(2)訴前財(cái)產(chǎn)保全后,申請人提起訴訟的期間不同。在國內(nèi)民事訴訟中,申請人在人民法院采取保全措施后15日內(nèi)不起訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全。而在涉外民事訴訟中,人民法院裁定準(zhǔn)許訴前財(cái)產(chǎn)保全后,申請人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)提起訴訟,逾期不起訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全。
第四節(jié) 涉外仲裁與涉外民事訴訟
一、涉外仲裁與訴訟的平行管轄
《民事訴訟法》第255條第1款規(guī)定:“涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易、運(yùn)輸和海事中發(fā)生的糾紛,當(dāng)事人在合同中訂有仲裁條款或者事后達(dá)成書面仲裁協(xié)議,提交中華人民共和國涉外仲裁機(jī)構(gòu)或者其他仲裁機(jī)構(gòu)仲裁的,當(dāng)事人不得向人民法院起訴。”
1、有仲裁協(xié)議或者仲裁條款則意味著法院沒有管轄權(quán)。
2、如果沒有仲裁協(xié)議或仲裁條款,一切有涉外因素的民事案件,都應(yīng)當(dāng)由人民法院管轄。
二、涉外財(cái)產(chǎn)保全的協(xié)助
在財(cái)產(chǎn)保全問題上,涉外仲裁與涉外訴訟體現(xiàn)為協(xié)助關(guān)系。在涉外仲裁中如需要采取財(cái)產(chǎn)保全措施,應(yīng)由人民法院決定是否采取。仲裁委員會可以根據(jù)當(dāng)事人的申請和我國《民事訴訟法》第256條的規(guī)定,提請被訴人財(cái)產(chǎn)所在地或者仲裁機(jī)構(gòu)所在地的我國人民法院作出關(guān)于保全措施的裁定。
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