21 國際私法中的時際法律沖突問題:是指一個涉外民事法律關系可能受到新法和舊法、前法和后法兩個以上法律管轄時,究竟應適用哪一個法律的問題。
國家私法中時際法律沖突的解決:⑴法院地國沖突規則的改變。包括①連接點變化;②采用的時間因素發生變化;③連接點和時間因素均發生變化。一般根據新法是否規定溯及力或法不溯及既往原則。⑵法院地國沖突規則未變,事實上的連接點發生改變。根據可變原則或不可變原則解決。⑶經沖突規范援引的準據法發生改變。應根據新法是否規定溯及力或通過當事人協商解決準據法的變更。
22 連接點:又稱連接因素,是指沖突規范中就范圍所列法律關系或法律問題指定應適用何國法律所依據的一種事實因素,它在準據法表達公式中起著決定性的作用。
其意義表現在兩個方面:從形式上看,連接點是沖突規范中把范圍所指的法律關系與一定地域的法律聯系起來的紐帶或媒介;從實質上看,這種紐帶或媒介又反映了該法律關系與一定的地域法律之間存在著內在的實質的聯系或隸屬關系。
23 先決問題:是指在國際私法中爭訟問題的解決需要以首先解決另一個問題為條件,其中爭訟問題可稱為“本問題”,而這首先需要解決的另一問題便稱為先決問題。
先決問題的構成要件:①主要問題以法院地國的沖突規則,應適用外國法作為準據法;②該問題本身具有相對的獨立性,可以作為一個單獨的問題向法院提出,并有自己的沖突規則可以適用;③以主要問題準據法所屬國適用于該問題的沖突規則和以法院地國適用于該問題的沖突規則,會選擇出不同國家的法律作準據法,得出完全相反的結論,并使主要問題的判決結果不同。
24 識別:是指依據一定的法律觀點或法律概念,對有關事實情況的性質作出定性或分類,把它歸入特定的法律范疇,從而確定應援引哪一種法律規范的法律認識過程。
識別沖突產生的原因:①不同國家的法律對同一事實賦予不同的法律性質,從而可能會導致適用不同的沖突規范。②不同國家對同一沖突規范中包含的概念的內涵理解不同。③不同國家的法律往往將具有相同內容的法律問題分配到不同的法律部門。④由于社會制度或歷史文化傳統的不同,不同的國家有時具有不同的法律概念或一個國家所使用的法律概念是另一個國家所沒有的法律概念。
25 最密切聯系原則在我國沖突法中的應用:涉外合同的法律適用、涉外扶養關系的法律適用、指定多法域國家的法律為準據法時的法律適用;國籍、住所和營業所發生積極沖突時的確定問題。
26 簡述沖突規范軟化處理的辦法:①用靈活的開放性的連接點替代傳統沖突規范中的僵固的連接點;②規定多個連接點,以提高法律選擇的靈活性;③對同類法律關系依不同的性質加以區分,規定不同的連接點;④對同一法律關系的不同方面進行分割,對不同的部分或不同的環節規定不同的連接點。
27 反致:是指對于某一涉外民事關系,甲國根據本國的沖突規范指引乙國的法律作準據法時,認為應包括乙國的沖突法,而乙國的沖突規范的規定卻應適用甲國的實體法作準據法,結果甲國法院依據本國的實體法判決案件的一種制度。
轉致:是指對于某一涉外民事關系,以甲國的沖突規范本應適用乙國法,但它認為指定的乙國法應包括乙國的沖突法,而乙國的沖突規范又規定次種民事關系應適用丙國實體法,最后甲國法院適用丙國實體法作為準據法來判案的一種制度。對此,法國稱為“二級反致”。
間接反致:是指對于某一涉外民事關系,甲國沖突規范指定適用乙國法,但乙國沖突規范又指定適用丙國法,丙國沖突規范卻指定適用甲國實體法作準據法,最后甲國法院適用本國的實體法來判決該案的一種制度。
雙重反致:又稱完全反致,是英國的國際私法所采用的一種獨特制度,即英國法官在判決有關的涉外民事案件時,要把自己置于外國法院的立場上,法律選擇的過程首先是從外國沖突規范開始的,而不是站在英國法院的立場上首先從英國沖突規范開始的一種反致制度。
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